工傷認定應注意的問題及行政應訴的技巧

　　工傷認定屬行政確認，是具體行政行為的一種。只要用人單位、勞動者一方對是否因工傷亡的認定不服提起行政訴訟，勞動保障行政部門就得走上被告席應訴。在行政訴訟中，依照《行政訴訟法》第32條的規(guī)定，勞動保障行政部門作為被告作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和規(guī)范性文件。要在行政訴訟中勝訴，勞動保障行政部門需要換位思考，從法院審理案件的角度研究行政訴訟的審理對象、審理內(nèi)容、審理程序，從而規(guī)范工傷認定的程序、事實依據(jù)和法律適用。

一、法院審查具體行政行為的主要內(nèi)容

　　1.職權(quán)來源審

　　法院審理行政訴訟案件，首先審查授權(quán)作出相應行為的行政組織法規(guī)定(法定權(quán)限)。行政主體對所作出的具體行政行為應具有行政權(quán)限。“越權(quán)無效”是行政法的重要原則。《工傷保險條件》(國務院令第375號，以下簡稱《條例》)第17條、第20條將工傷認定的決定權(quán)賦予用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門，對應當由省級勞動保障行政部門進行工傷認定的事項，也交由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門辦理。如福建省，工傷保險實行設(shè)區(qū)的市級統(tǒng)籌，這表明該省工傷認定的決定機關(guān)、行政訴訟被告都是各設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門。設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門在法定職權(quán)范圍內(nèi)，可以依照法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，將工傷認定職權(quán)委給縣級實施。縣級勞動保障行政部門受市級委托從事工傷認定工作，并不具有行政主體資格，其實施受委托行為的法律后果由委托行政機關(guān)承擔。也就是說，工傷認定的決定仍應以市級的名義作出，如引起行政復議或者行政訴訟，其被告是委托行政機關(guān)即設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門，而不是受委托行政機關(guān)，在行政復議或行政訴訟應訴說明職權(quán)來源時還應提交上下級勞動保障行政部門簽署的授權(quán)委托書。

　　2.事實審

　　即作出工傷認定要有充分的事實根據(jù)，證據(jù)要確鑿、充分�！缎姓V訟法》第31條根據(jù)證據(jù)載體的不同對證據(jù)的類型作了法定的列舉：一是書證。通常表現(xiàn)為各種文書、文件、證書、合同書等;二是物證�？梢允窃铮部梢允窃锏膹椭破�、照片;三是視聽資料，包括錄像帶、錄音帶、唱片、電影膠卷、光盤、電子計算機儲存的數(shù)據(jù)或圖像;四是證人證言;五是當事人陳述;六是鑒定結(jié)論;七是勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄。據(jù)《工傷保險條例》第18條、第19條的規(guī)定，在工傷認定案件中可作為事實根據(jù)的證明材料，主要有勞動合同、工作證牌、工資支付憑據(jù)、病歷材料或死亡證明等證明勞動關(guān)系確立及工傷職工傷亡情況的書證，事故現(xiàn)場圖片等物證，受傷人員情況自述、企業(yè)調(diào)查報告等當事人陳述，當事人各方提供的證人證言及勞動保障行政部門或公安、安監(jiān)等相關(guān)部門的勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄和調(diào)查筆錄等。在事實方面要證明的內(nèi)容主要有兩項：一是傷亡者與哪個用人單位建立勞動關(guān)系;二是是否因工傷亡。

　　3.法律審

　　即認定或不認定工傷所適用的法律依據(jù)應正確。行政機關(guān)作出具體行政行為的依據(jù)包括法律、法規(guī)、規(guī)章以及其他規(guī)范性文件。目前，在工傷認定案件中應適用《條例》第14條認定工傷、第15條視同工傷、第16條不得認定工傷或視同工傷的規(guī)定。對于既不屬于第14條、第15條認定工傷、視同工傷的情形，又不屬于第16條不得認定工傷或視同工傷的情形，對于這種情況的工傷認定問題成為法律規(guī)定的盲區(qū)，并給法律適用帶來了困難。建議在以后的配套規(guī)定或相關(guān)解釋中對工傷的內(nèi)涵作個明確規(guī)定，從受案范圍上更加清楚地區(qū)分工傷與非工傷的界限。

　　以上事實審和法律審都屬行政實體法審查。

　　4.程序?qū)?/p>

　　屬行政程序法審查。行政行為不僅要求證據(jù)確鑿，而且必須符合法定程序。行政程序須遵守先取證，后裁決的權(quán)力規(guī)則。

　　根據(jù)《工傷保險條例》第17條至第20條、《工傷認定辦法》(勞動保障部令第17號)的規(guī)定，工傷認定的程序主要為：

　　(1)申請，用人單位與工傷職工或其直系親屬、工會組織分別在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)、1年內(nèi)提出工傷認定申請，填寫《工傷認定申請表，提交材料：傷殘職工的身份證或戶口薄或當?shù)鼐游瘯淖C明等、授權(quán)委托書和受托人的身份證明材料、勞動合同文本或其他建立勞動關(guān)系的有效證明、醫(yī)療診斷證明書或職業(yè)病診斷證明書，此外還應提交被訴人企業(yè)工商登記注冊資料、未注冊登記單位負責人個人身份證明材料等。

　　(2)補證告知，勞動保障行政部門對工傷認定申請人提供材料不完整的，應當當場或者在15個工作日內(nèi)一次性書面告知需要補正的全部材料。

　　(3)立案受理，提供的申請材料完整、在受理時效內(nèi)、屬管轄范圍的予以受理;不符合受理條件的作出不予受理通知。

　　(4)調(diào)查核實，要求用人單位據(jù)實提供情況和證明材料，根據(jù)審核需要向用人單位管理人員、工友、目擊證人等有關(guān)單位管理人員調(diào)查取證，向有關(guān)單位調(diào)閱案卷復制相關(guān)內(nèi)容。對職業(yè)病診斷證明書或鑒定書不再進行調(diào)查核實。進行調(diào)查核實時，應由兩名以上人員共同進行，并出示執(zhí)行公務的證件。

　　(5)作出書面的工傷認定決定，勞動保障行政部門應當自受理工傷認定申請之日起60日內(nèi)作出是或不是工傷的決定;職工或者其直系親屬和該員工所在單位，并抄送工傷社保機構(gòu)。

二、工傷認定應注意的問題

　　1.關(guān)于證明材料的調(diào)取

　　調(diào)取的書證為復印件的，應在復印件上注明提供人、核對人、與原件核對無誤章。復印有關(guān)部門保管的書證原件的復制件或抄錄件的，應當注明出處，經(jīng)核部門核對無異后加蓋其印章。調(diào)查類筆錄，應當表明行政執(zhí)法人員的身份，有行政執(zhí)法人員(2人)、被調(diào)查人簽名或蓋章。注明被調(diào)查人、證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況，有被調(diào)查人、證人的身份證明材料。

　　2.告知當事人申辯、舉證的權(quán)利

　　《行政訴訟法》第33條規(guī)定，在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。對于原告在訴訟階段才提出的反駁理由，根據(jù)高法《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》(法釋[2002]21號)第2條規(guī)定，原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的原駁理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，被告可以在第一審程序中補充相應的證據(jù)。因此在工傷認定調(diào)查筆錄中，應詢問雙方當事人是否有新的理由要說明。如果當事人在復議或訴訟中提出新的反駁理由或證據(jù)，被告有要求補充證據(jù)的權(quán)利。